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房地产人脸识别侵权问题建议

发表时间:2021-08-25 13:53

文章来源:易麦云客

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    房地产在售楼处是如何人脸识别到消费者的信息及区分营销渠道,这是否会侵害到消费者的隐私为代价,那房地产企业怎样可以收合法的集到消费者的信息?该文章是总结相关的法律规定,处罚案例实践操作口径进行分析和讨论的,这对房产企业面对这种问题时是有益的。
 
 

    一、问题引出

 
    近期曝出某男子戴头盔在售楼处进行看房的视频,引起了很多消费者的议论,很多消费者从此了解到房地产会在售楼处安装人脸识别系统进行信息收集,对于房地产企业来说在都是很正常的,现在大部分房地产企业都安装了人脸识别系统,还有房地产企业内部人士说“像这样的系统每家公司都有”。
 
    现房地产企业为了区分销售渠道、降低渠道的消费成本和避免议论的措施,那么房地产企业是否会侵害到消费者的隐私?个人信息又是什么?哪些属于个人信息?房地产企业的人脸识别是否会侵害到消费者的个人隐私问题?而在一人脸识别是否是合法行为?那房地产应该如何降低风险?
 
 

    二、“个人信息”的定义

 
    1.《民法典》第一千零三十四条第二款规定:个人信息是以电子或者其他方式记录的能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人的各种信息,包括自然人的姓名、出生日期、身份证件号码、生物识别信息、住址、电话号码、电子邮箱、健康信息、行踪信息等。
 
 
    2.《信息安全技术-个人信息安全规范GB/T35273—2020》第三条第一款规定,个人信息是指以电子或者其他方式记录的能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人身份或者反映特定自然人活动情况的各种信息。个人信息包括姓名、出生日期、身份证件号码、个人生物识别信息、住址、通信通讯联系方式、通信记录和内容、账号密码、财产信息、征信信息、行踪轨迹、住宿信息、健康生理信息、交易信息等。
 
    3.《个人信息保护法(草案二次审议稿)》第四条规定,个人信息是以电子或者其他方式记录的与已识别或者可识别的自然人有关的各种信息,不包括匿名化处理后的信息。个人信息的处理包括个人信息的收集、存储、使用、加工、传输、提供、公开等。个人信息的处理包括个人信息的收集、存储、使用、加工、传输、提供、公开等。
 
    通过上诉的法律,草案征求意见搞、以及国家标准的“给人信息”来看定义是有不同的,但从以上讲述来说,自然人的姓名、出生日期、身份证件号码、生物识别信息、住址、电话号码、电子邮箱、健康信息、行踪信息等是属于基本的自然人信息,这是涉及自然人的给人信息讲解。
 

    三、民事、行政层面关于个人信息保护及相应法律责任的主要规定

 
    1.《民法典》第一百一十一条规定,自然人的个人信息受法律保护。任何组织或者个人需要获取他人个人信息的,应当依法取得并确保信息安全,不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息,不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。
 
 
    2.《消费者权益保护法》第十四条规定,消费者在购买、使用商品和接受服务时,享有人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利,享有个人信息依法得到保护的权利。
 
    《消费者权益保护法》第五十条规定,经营者侵害消费者的人格尊严、侵犯消费者人身自由或者侵害消费者个人信息依法得到保护的权利的,应当停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉,并赔偿损失。
 
    《消费者权益保护法》第二十九条规定,经营者收集、使用消费者个人信息,应当遵循合法、正当、必要的原则,明示收集、使用信息的目的、方式和范围,并经消费者同意。经营者收集、使用消费者个人信息,应当公开其收集、使用规则,不得违反法律、法规的规定和双方的约定收集、使用信息。经营者及其工作人员对收集的消费者个人信息必须严格保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供。经营者应当采取技术措施和其他必要措施,确保信息安全,防止消费者个人信息泄露、丢失。在发生或者可能发生信息泄露、丢失的情况时,应当立即采取补救措施。
 
    《消费者权益保护法》第五十六条规定,经营者有下列情形之一,除承担相应的民事责任外,其他有关法律、法规对处罚机关和处罚方式有规定的,依照法律、法规的规定执行;法律、法规未作规定的,由工商行政管理部门或者其他有关行政部门责令改正,可以根据情节单处或者并处警告、没收违法所得、处以违法所得一倍以上十倍以下的罚款,没有违法所得的,处以五十万元以下的罚款;情节严重的,责令停业整顿、吊销营业执照:……(九)侵害消费者人格尊严、侵犯消费者人身自由或者侵害消费者个人信息依法得到保护的权利的;……
 
    根法律规定,给人信息是被法律所保护的;使用消费者个人信息的,应当明示收集、使用信息的目的、方式和范围,取得消费者同意,并且应当对于消费者个人信息进行保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供,否则需承担相应民事、行政法律责任。
 

    四、实操层面已出台的指导性文件

 
    据笔者了解,自2020年底开始,各地都针对房地产售楼处设置人脸识别系统收集购房客户人脸生物识别信息问题相继出台文件:
 
    1.2020年12月,南京市住房保障和房产局发出通知“各房地产开发企业:根据《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国网络安全法》《中华人民共和国民法典》等法律法规规定,在售楼处或开盘现场,未经本人同意,不得使用人脸识别系统。请各房地产开发企业严格遵照执行。”南京多家售楼处接到南京市住房保障与房产局通知,要求拆除现有的人脸识别系统。
 
    2.继南京之后,徐州市住房和城乡建设局近日也向部分新开楼盘和续销楼盘项目发出口头通知,要求售楼处不得使用“人脸识别”系统。
 
    3.2021年4月1日,昆明市住房和城乡建设局发布《关于规范商品房销售场所人脸识别系统使用行为的通知》,房地产开发企业对商品房消费者进行身份识别,收集、使用消费者个人信息应当遵循合法、正当、必要的原则,不得强制消费者通过指纹、人脸识别等生物识别信息方式进入商品房销售场所或使用公共设施设备。确有必要须在商品房销售场所使用人脸识别系统的,房地产开发企业应当明确标识人脸识别区域及个人信息采集使用用途,未经消费者本人同意,不得使用人脸识别系统进行信息采集。房地产开发企业要对照本通知要求,认真开展自清自查,严格规范商品房销售场所人脸识别系统使用行为。自清自查工作自通知下发之日起至4月底。各县(市)区住房城乡建设部门应当加强对房地产开发企业在商品房销售场所使用人脸识别系统行为的监督管理,不定期开展抽查、检查,对房地产开发企业在商品房销售场所违规使用人脸识别系统的行为责令限期整改,拒不整改的移交相关部门予以严厉处罚。……”
 
    4.2021年4月2日,惠州市住房和城乡建设局发布《关于规范商品房销售场所使用人脸识别系统的通知》惠州市部分房地产售楼处为便于商品房销售及计算销售人员业绩等目的,未经消费者同意擅自采集、使用、储存消费者人脸识别信息,严重侵害众多不特定消费者个人信息安全,损害了社会公共利益。
 
    惠州市人民检察院成立专案组,以人脸识别技术运用较泛滥、易忽视的房地产领域为“切入口”,在辖区内开展多方调查和走访后,于2021年3月1日部署开展全市房地产领域个人信息保护专项监督行动。为协同调查,惠州市检察院启动了市、区县两级检察院一体化办案机制,统筹各区县院开展初查,于3月5日至3月22日期间,分别对全市住房和城乡建设局、市场监督管理局、国土资源分局、房产管理局等17个行政机关立案调查。……”
 

    五、行政处罚案例及司法判例情况

 
    (一)行政处罚案例
 
    根据笔者了解的情况,实操层面部分市场监督管理机关已经开展对于设置并不规范使用人脸识别系统的房地产企业专项整治,已有实施行政处罚的案例:宁波已开展房地产领域人脸识别专项执法行动:截至2021年4月21日,宁波市市场监督管理局共对非法摄取消费者人脸信息行为立案16件,已对其中3件案件(宁波杭州湾新区泛海置业有限公司、宁波融创金湾置业有限公司和宁波保利实业投资有限公司)分别做出行政处罚,责令改正并处以罚款25万元。宁波市市场监督管理局认为,相关房地产企业侵害了消费者依法应得到保护的个人信息权利,违反了《消费者权益保护法》第五十六条第一款第(九)项的规定。
 
    (二)司法判例
 
    虽然人脸识别的情况在售楼处的时间有一定的时间,但现在并没有查收到消费者因为人脸识别系统而受到侵害个人隐私而被投诉过房产开发企业的判定书。
 
    而现在据了解在实践当中相关的房产监督部门的通知口径:
 
    (1)要求房地产企业进行整改,拆除现有人脸识别系统,删除此前已经采集的生物识别信息,并向地方房地产管部门汇报此前已经收集个人信息数据情况和整改情况;
 
    (2)应在销售现场进行公示,向消费者明确告知,存在人脸识别系统会无感收集消费者的个人信息;
 
    (3)收集消费者信息时,要求消费者本人签署知情同意书,房地产企业收集相关信息需要获得消费者明确授权。
 
 

    六、合规建议

 
    结合以上讲解分析,房地产企业售楼处的人脸识别系统是存在一定的法律责任,如果未经消费者的同意收集了消费者的个人信息是存在违法行为的,可能会面临刑事责任和民事责任,必须经过消费者的允许才可收集信息,在该情况落实之后建议:
 
    (一)再者要在消费者看房时告知消费者人脸识别系统进行了个人信息的收集,并签下允许售楼处通过人脸识别系的个人信息收集权、储存权、使用权等,但要告知消费者设置人脸识别系统的用处用途,并且要求把签署的合同加入进看房、购房的合同流程当中只要在消费者签署了知情合同后才可以对消费者进行个人信息收集、储存、使用,并且对消费者的个人信息进行保密。
 
    (二)如果在售楼处需要收集消费者的个人信息,建议建议首先采用店堂公示等方式在入口位置明确提示消费者(无论该消费者是否为签署认购协议或房屋预售/销售合同的正式客户),让消费者知道这里有人脸识别系统,让消费者有知情权,并明示该等个人信息收集系统会对消费者进行人脸识别信息收集,进入房地产售楼处即视为清楚知悉该等情况并认可个人信息采集系统的设置。